真题答案解析
1.08-02-05（延）
关于期待可能性，下列哪一选项是错误的？
A.行为人是否具有故意、过失，与是否具有期待可能性，是两个不同的问题。换言之，具有故意、过失的人，也可能没有期待可能性
B.行为人犯罪后毁灭自己犯罪的证据的行为之所以不构成犯罪，是因为缺乏期待可能性
C.在司法实践中，对于因遭受自然灾害外流谋生而重婚的，之所以不以重婚罪论处，是因为缺乏期待可能性
D.身无分文的乞丐盗窃他人财物得以维持生存的，因为缺乏期待可能性，不应认定为盗窃罪
期待可能性是指根据行为时的具体情况，能够期待行为人实施合法行为的可能性。如果有期待可能性，即能够期待行为人在行为时实施合法行为，行为人违反此期待实施了违法行为，即产生责任；如果无期待可能性，即行为人在行为时只能实施严重违法行为，不能期待其实施合法行为，此为阻却责任事由，行为人不负刑事责任。
D项：身无分文的乞丐并没有丧失劳动能力，通过劳动未必大富大贵，但达到选项中提到的维持生存的程度是很容易的，故其存在不实施盗窃罪等犯罪行为的期待可能性。因此，仍应将其盗窃行为认定为盗窃罪。故D项说法错误。
A项：期待可能性不是故意的构成要素，换言之，故意的成立不以具有期待可能性为前提。例如，被拐卖的已婚妇女被迫与他人形成事实婚姻的，虽然缺乏期待可能性，但不能否认其有重婚罪的故意。期待可能性虽然是独立于故意、过失之外的责任要素，但是，由于一般人在行为时具有期待可能性，故并非在任何案件中都要积极证明;只是在例外情况下，才需要判断行为人是否缺乏期待可能性。故A项说法正确。
B项：期待可能性判断标准站在法益保护的立场，根据行为人当时的身体的、心理的条件以及附随情况，通过与具有行为人特性的其他多数人的比较，判断能否期待行为当时的行为人通过发挥其能力而不实施违法行为。行为人犯罪后毁灭自己犯罪的证据具有通常性，不能期待每个犯罪嫌疑人都拿着证据去自首，这也是为什么刑法对自首的可以从轻或者减轻处，甚至，犯罪较轻的，可以免除处罚。故B项说法正确。
C项：结婚后因遭受自然灾害外流谋生，或者因配偶长期外出下落不明，造成家庭生活严重困难，又与他人形成事实婚姻的，因强迫、包办婚姻或因婚后受虐待外逃，或者已婚妇女在被拐卖后，与他人形成事实婚姻的，都是由于受客观条件所迫，不具有期待可能性。故C项说法正确。
本题为选非题，综上所述，本题答案为D。
2.10-02-18
甲任邮政中心信函分拣组长期间，先后三次将各地退回信函数万封（约500公斤），以每公斤0.4元的价格卖给废品收购站，所得款项占为己有。关于本案，下列哪一选项是正确的？
A.退回的信函不属于信件，甲的行为不成立侵犯通信自由罪
B.退回的信函虽属于信件，但甲没有实施隐匿、毁弃与开拆行为，故不成立侵犯通信自由罪
C.退回的信函处于邮政中心的管理过程中，属于公共财物，甲的行为成立贪污罪
D.退回的信函被当作废品出卖也属于毁弃邮件，甲的行为成立私自毁弃邮件罪
根据《刑法》第252条的规定，侵犯通信自由罪，是指故意隐匿、毁弃或者非法开拆他人信件，侵犯公民通信自由权利，情节严重的行为。行为人实施隐匿、毁弃、非法开拆他人信件三种行为之一的，即可构成侵犯通信自由罪。本罪的主体是一般主体。根据《刑法》第253条的规定，私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪，是指邮政工作人员私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报的行为。本罪客观方面表现为私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报的行为。本罪主体是邮政工作人员，包括邮政部门的干部、营业员、分拣员、投递员、押运员。本题中，甲先后三次将各地退回信函数万封（约500公斤），以每公斤0.4元的价格卖给废品收购站，此行为属于私自毁弃信件，又因为甲是邮政中心信函分拣组长，属于邮政工作人员，因此，甲的行为构成私自毁弃邮件罪，而非侵犯通信自由罪。故D选项正确。
A选项，根据我国《邮政法》的规定，邮政企业对无法投递的邮件，应当退回寄件人。由此表明，无法投递而退回邮政企业的邮件，仍属于邮件。故A选项错误。
B选项，私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪中的“毁弃”是指妨害邮件、电报本来效用的一切行为。本案中，甲先后三次将各地退回信函数万封（约500公斤），以每公斤0.4元的价格卖给废品收购站，其行为属于私自毁弃信件的行为。故B选项错误。
C选项，根据《刑法》第382条的规定，贪污罪，是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。信函记载的内容固然重要，但其本身就是一些纸张，没有较大的财产性价值，所以不属于财产犯罪或贪污犯罪中的“财物”。因此，甲的行为不构成贪污罪。且这些被退回的邮件虽然处在邮政部门管理之中，但并不是公共财物，应该是属于寄件人的。故C选项错误。
综上所述，本题答案为D项。
3.12-02-51
(多选题)《刑法》第246条规定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”关于本条的理解，下列哪些选项是正确的？
A.“以暴力或者其他方法”属于客观的构成要件要素
B.“他人”属于记述的构成要件要素
C.“侮辱”、“诽谤”属于规范的构成要件要素
D.“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”属于相对确定的法定刑
犯罪构成要件要素的分类：（1）以描述犯罪的客观或者主观方面为标准分为，客观的构成要件要素与主观的构成要件要素；（2）以是否需要法官运用价值评判的角度去补充评价为标准分为，记述的构成要件要素与规范的构成要件要素。在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，如果只需要法官的认识活动即可确定，这种构成要件要素便是记述的构成要件要素；如果需要法官的规范的、评价的价值判断才能认定，这种构成要件要素就是规范的构成要件要素。
A项：“以暴力或者其他方法”描述的是犯罪行为的方式，属于客观的构成要件要素。故A项正确。
B项：“他人”为日常生活的单纯描述，无需法官运用价值评判的角度去补充评价，属于记述的构成要件要素。故B项正确。
C项：“侮辱”、“诽谤”需要法官运用价值评判的角度去补充评价，属于规范的构成要件要素。故C项正确。
D项：相对确定的法定刑，是指条文对某种犯罪规定了相对具体的刑种和刑度。相对确定的法定刑在立法上有确定的刑种和刑度，在司法上又有具体裁量的余地，有利于法制的协调统一，贯彻区别对待的政策，实践罪刑相适应的原则，实现刑罚的目的，因此这种法定刑被世界各国刑法普遍采用。“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”既规定了具体的刑种和刑度，又给法官留出了自由裁量余地，属于相对确定的法定刑。故D正确。
综上所述，本题答案为ABCD。
4.13-02-16
关于侮辱罪与诽谤罪的论述，下列哪一选项是正确的？
A.为寻求刺激在车站扒光妇女衣服，引起他人围观的，触犯强制猥亵、侮辱妇女罪，未触犯侮辱罪
B.为报复妇女，在大街上边打妇女边骂“狐狸精”，情节严重的，应以侮辱罪论处，不以诽谤罪论处
C.捏造他人强奸妇女的犯罪事实，向公安局和媒体告发，意图使他人受刑事追究，情节严重的，触犯诬告陷害罪，未触犯诽谤罪
D.侮辱罪、诽谤罪属于亲告罪，未经当事人告诉，一律不得追究被告人的刑事责任
B项：根据《刑法》第246条第一款的规定，侮辱罪，是指以暴力或者其他方法公然侮辱他人，情节严重的行为；诽谤罪，是指捏造事实诽谤他人，情节严重的行为。该项中，诽谤罪捏造的事实应是使公众信以为真而损害他人名誉，骂对方“狐狸精”，不能使公众相信，只是日常生活中单纯的谩骂行为，不构成诽谤罪。行为人在大街上边打妇女边骂“狐狸精”，属于以暴力方法公然侮辱，情节严重的，应认定为侮辱罪。因此，B选项正确。
A项：强制猥亵、侮辱妇女罪，是指以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的行为。该项中，行为人为寻求刺激在车站扒光妇女衣服，引起他人围观的，触犯了侮辱罪，同时也触犯强制猥亵、侮辱妇女罪。故A项错误。注意，强制猥亵、侮辱妇女罪相对于侮辱罪而言是特殊罪名，故定罪量刑时应以强制猥亵、侮辱妇女罪。因此，A选项错误。需要注意的是，根据《刑法修正案（九）》第10条的规定，强制猥亵的犯罪对象不再限于女性，强制猥亵、侮辱妇女罪修正为强制猥亵、侮辱罪。
C项：根据《刑法》第243条的规定，诬告陷害罪，是指捏造事实诬告陷害他人，意图使他人受刑事追究，情节严重的行为。该项中，行为人捏造他人强奸妇女的犯罪事实，向公安局和媒体告发，意图使他人受刑事追究，情节严重的，既触犯了诬告陷害罪，也触犯了诽谤罪。因此，C选项错误。
D项：根据《刑法》第246条第二款的规定，前款罪（侮辱罪、诽谤罪），告诉的才处理，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外。当被害人因特殊原因无法告诉时，人民检察院、被害人的近亲属可以代替被害人履行告诉。因此，D选项错误。
综上所述，本题答案为B。
5.15-02-59
(多选题)关于缓刑的适用，下列哪些选项是正确的？
A.甲犯重婚罪和虐待罪，数罪并罚后也可能适用缓刑
B.乙犯遗弃罪被判处管制1年，即使犯罪情节轻微，也不能宣告缓刑
C.丙犯绑架罪但有立功情节，即使该罪的法定最低刑为5年有期徒刑，也可能适用缓刑
D.丁17岁时因犯放火罪被判处有期徒刑5年，23岁时又犯伪证罪，仍有可能适用缓刑
《刑法》第72条第1款规定：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。”
A项：根据《刑法》第258条规定可知，重婚罪的法定刑为“二年以下有期徒刑或者拘役”。根据《刑法》第260条第1款规定可知，虐待罪的基本法定刑为“二年以下有期徒刑、拘役或者管制”。因此，甲犯重婚罪和虐待罪，数罪并罚后仍有可能被判处拘役或三年以下有期徒刑，可能适用缓刑。所以，A项正确。
B项：缓刑的适用对象为被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，被判处管制的犯罪分子，即使犯罪情节轻微，也不能宣告缓刑。所以，B项正确。
C项：《刑法》第68条规定：“犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。”绑架罪的法定最低刑为5年有期徒刑，若丙有一般立功情节，可以从轻或者减轻处罚，对其判处的刑罚可能为三年以下有期徒刑，故可能适用缓刑。所以，C项正确。
D项：《刑法》第65条第1款规定：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”丁犯前罪时不满18周岁，故不成立累犯。同时，根据《刑法》第305条规定可知，伪证罪的法定最低刑为三年以下有期徒刑或者拘役，故对丁仍有可能适用缓刑。所以，D项正确。
综上所述，本题答案为ABCD。
6.16-02-51
(多选题)关于罪刑法定原则与刑法解释，下列哪些选项是正确的？
A.对甲法条中的“暴力”作扩大解释时，就不可能同时再作限制解释，但这并不意味着对乙法条中的“暴力”也须作扩大解释
B.《刑法》第237条规定的强制猥亵、侮辱罪中的“侮辱”，与《刑法》第246条规定的侮辱罪中的“侮辱”，客观内容相同、主观内容不同
C.当然解释是使刑法条文之间保持协调的解释方法，只要符合当然解释的原理，其解释结论就不会违反罪刑法定原则
D.对刑法分则条文的解释，必须同时符合两个要求：一是不能超出刑法用语可能具有的含义，二是必须符合分则条文的目的
A项：按解释的方法分类，刑法的解释可分为文理解释和论理解释。论理解释，就是按照立法精神，联系有关情况，从逻辑上所作的解释。论理解释又分为当然解释、扩张解释和限制解释。扩张解释是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释；限制解释是根据立法原意，对刑法条文作狭于字面意思的解释。当对甲法条中的“暴力”作扩大解释时，“暴力”范围超出字面意思，此时不能在对其作限制解释。但是对另一乙法条中的“暴力”，需要根据立法原意作出新的解释，不是必须作出扩大解释。所以，A项正确。
D项：超出刑法用语可能具有的含义，即是类推解释，罪刑法定原则禁止类推解释，所以不能超过刑法用语可能具有的含义，且对刑法分则条文的解释，必须符合分则条文的目的。所以，D项正确。
B项：强制猥亵侮辱妇女罪与侮辱罪，侮辱罪，是指使用暴力或者以其他方法，公然贬损他人人格，破坏他人名誉，情节严重的行为，侵犯的客体是他人的人格尊严和名誉权。强制猥亵、侮辱妇女罪侵犯的客体是妇女的身体自由权和隐私权、名誉权。两者的客观内容存在不同，且主要根据主观动机进行区分，主观内容不同。所以，B项错误。
C项：当然解释是指刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。当然解释是使刑法条文之间保持协调的解释方法，但进行当然解释时，不能仅依当然道理为依据，还必须符合刑法的文字含义。所以，C项错误。
综上所述，本题正确答案为AD。
——《司考者》
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